Oficial de cumplimiento: riesgos del cargo y sanciones por incumplimiento del deber
La figura del Oficial de Cumplimiento se enfrenta a grandes obstáculos en la actualidad. Por un lado, sus funciones históricamente estuvieron enfocadas en la prevención del lavado de activos, pero por otro, a raíz de los ajustes realizados a las recomendaciones GAFI en 2012, el oficial de cumplimiento se convirtió también en un gestor de riesgos en las empresas de las que hacen parte.
En el caso colombiano particularmente, la Superintendencia de Sociedades adoptó la recomendación 28 de las 40 recomendaciones del GAFI, modificando el capítulo décimo de la Circular Básica Jurídica en diciembre de 2020, estableciendo de manera clara los términos de tiempo y cumplimiento en la implementación del SAGRILAFT.
Empoderamiento y equipo de un oficial de cumplimiento
El oficial de cumplimiento ideal es una persona con liderazgo y proactividad, con un gran sentido de responsabilidad, transparencia y honestidad en lo referente a sus funciones, puesto que de ellas dependerá que su empresa (he incluso él mismo) no incurra en sanciones por parte de la Superintendencia de Sociedades.
Cualquier perfil profesional puede servir para la figura de un oficial de cumplimiento: ingenieros, abogados, administradores, e incluso economistas, podrían servir para el cargo siempre que cuenten con la formación adecuada en la materia.
Sin embargo, hay algunas condiciones indispensables para que un oficial de cumplimiento se desenvuelva apropiadamente en sus funciones:
- Debe disponer de un equipo técnico interdisciplinario que lo apoye en las investigaciones y el desarrollo de estrategias en pro de la gestión del riesgo.
- Debe poseer los medios tecnológicos necesarios para poder gestionar el riesgo de manera adecuada.
- Deberá contar con el pleno apoyo de la junta directiva de la empresa. Un oficial de cumplimiento que no está respaldado por la junta directiva de la sociedad muy probablemente se encontrará con las manos atadas frente a las irregularidades que debería combatir.
Su autonomía podría incluso verse coartada o saboteada por el poder central de la sociedad, viéndose reducido el oficial a una figura sin la autoridad necesaria para desempeñar sus funciones.
Es sumamente importante que la persona que asume el rol de oficial de cumplimiento esté consciente de antemano de qué escenarios podría encontrarse durante el ejercicio de sus labores profesionales, puesto que no cumplir con los mandatos legal puede conllevar a sanciones que le afecten a él en lugar de solamente a la empresa en la que trabaja.
Posibles sanciones a las que podría enfrentarse un oficial de cumplimiento
Según las órdenes y disposiciones del capítulo décimo de la Circular Básica Jurídica de 2020, el incumplimiento de dichos mandatos legales “dará lugar a las investigaciones administrativas que sean del caso y a la imposición de las sanciones administrativas pertinentes a la Empresa Obligada, el oficial de cumplimiento, revisor fiscal o a sus administradores, de conformidad con lo establecido en el numeral 3 del artículo 86 de la Ley 222 de 1995, sin perjuicio de las acciones que correspondan a otras autoridades”.
Esto quiere decir, que además de las que específicamente señala esta norma, también puede acarrear otras sanciones, como por ejemplo, de responsabilidad penal sobre el oficial de cumplimiento, si participó por acción u omisión en un delito constitutivo de lavado de activos o de financiamiento del terrorismo. La responsabilidad penal es individual, y el desconocimiento de la Ley no exime de esa responsabilidad. Por lo tanto, un Oficial de Cumplimiento podría verse enfrentado a penas privativas de libertad por la comisión de un delito durante el cumplimiento de sus funciones.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Hollan & Knight. Superintendencia de Sociedades modifica Capítulo X Circular Básica Jurídica en Colombia .2021.
https://www.hklaw.com/es/insights/publications/2021/01/superintendencia-de-sociedades-modifica-capitulo-x-circular-basica
Tus datos. Las sanciones que enfrentaría una empresa por incumplir el SAGRILAFT. 2021.
https://www.tusdatos.co/blog/las-sanciones-que-enfrentaria-una-empresa-por-incumplir-el-sagrilaft
